什么是借用资质？什么是违法分包?

本文摘要：一、什么是借用资质？什么是违法分包?“借用资质”和“违法分包”是修建工程条约中经常遇到的两种情形，那么什么是借用资质？什么是违法分包？最高人民法院在云南建工团体第十修建有限公司与胡洪、保山市伟业房地产开发有限公司建设工程施工条约纠纷申请再审民事裁定书【（2013）民申字第1608号】中认为：“云南十建公司与胡洪是分包关系还是借用资质关系。本院认为，所谓借用资质，是指没有资质的实际施工人使用有资质的修建施工企业名义承揽工程的违法承包运动。

一、什么是借用资质？什么是违法分包?“借用资质”和“违法分包”是修建工程条约中经常遇到的两种情形，那么什么是借用资质？什么是违法分包？最高人民法院在云南建工团体第十修建有限公司与胡洪、保山市伟业房地产开发有限公司建设工程施工条约纠纷申请再审民事裁定书【（2013）民申字第1608号】中认为：“云南十建公司与胡洪是分包关系还是借用资质关系。本院认为，所谓借用资质，是指没有资质的实际施工人使用有资质的修建施工企业名义承揽工程的违法承包运动。所谓违法分包，凭据2000年国务院《建设工程质量治理条例》第七十八条第二款划定，包罗总承包单元将建设工程分包给不具备相应资质条件的单元。”（一）“违法分包”的情形包罗以下几种情况：1、施工单元将工程分包给小我私家的最高人民法院在新疆陆通修建安装工程有限公司与周瑜衡宇租赁条约纠纷申诉、申请民事裁定书【（2017）最高法民申393号】中认为：“条约签订后陆通公司即将涉案工程转包给周瑜，周瑜以陆通公司项目司理的身份承包涉案工程，周瑜承包涉案工程施工历程中并不接受陆通公司的内部治理，实际接纳独立核算、自负盈亏方式。

纵然持有制作员证，周瑜作为小我私家也不具备承包涉案工程的相应资质。故原讯断将周瑜与陆通公司之间执法关系的性质认定为名为内部承包，实为转包，并不缺乏证据证明；依照《中华人民共和国修建法》第二十八条和《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释》第四条的划定，认定条约无效，也不存在适用执法错误的问题。”2、施工单元将工程分包给不具备相应资质或宁静生产许可的单元的；最高人民法院在靖边县顺源土石方工程有限公司与湖南华路建设团体有限公司、中铁二局第五工程有限公司、中铁二局太中银铁路工程指挥部第三项目司理部建设工程分包条约纠纷再审审查民事裁定书【（2013）民申字第1880号】中认为：“本案中，华路公司与顺源公司签订《劳务承包条约》，约定华路公司将其从中铁二局五公司处承包的太中银铁路工程中的土方工程分包给顺源公司施工。对此，现在并无证据显示属于违法分包，且顺源公司具有相应施人为质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释》第七条关于“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包条约，当事人以转包建设工程违反执法划定为由请求确认无效的，不予支持”之划定，二审讯断认定有效，并无不妥。

”3、 施工条约中没有约定，又未经建设单元认可，施工单元将其承包的部门工程交由其他单元施工的；最高人民法院在中国第十三冶金建设有限公司与陕西金鑫桥梁建设有限公司建设工程分包条约纠纷申请再审民事裁定书【（2014）民申字第777号】中认为：“国务院2000年1月30日宣布并施行的《建设工程质量治理条例》第七十八条第二款划定，本条例所称违法分包，是指下列行为：（二）建设工程总承包条约中未有约定，又未经建设单元认可，承包单元将其承包的部门建设工程交由其他单元完成的；（三）施工总承包单元将建设工程主体结构的施工分包给其他单元的。本案十三冶与业主签订的工程施工条约明确约定‘绝不分包’，同时涉案转包的空心板梁及箱梁属于桥梁主体结构，此两种情形均是条例划定的违法分包行为。因此，陕西高院依据《建设工程施工解释》第四条的划定认定《协议书》无效，并无不妥。

”4、施工总承包单元将衡宇修建工程的主体结构的施工分包给其他单元的[钢结构工程除外]；5、 专业分包单元将其承包的专业工程中非劳务作业部门再分包的；6、劳务分包单元将其承包的劳务再分包的；7、劳务分包单元除计取劳务作业用度外，还计取主要修建质料款、周转质料款和大中型施工机械设备用度的；[劳务分包单元收取的用度应仅限定在分包工程的劳务酬劳及须要的辅材用度。如果劳务分包单元还计取分包工程主要修建质料款、周转质料款和大中型施工机械设备用度，则属于以劳务分包为名，逾越资质规模承接工程，也就是常说的扩大劳务分包，因而应当认定为违法分包。

]8、 执法法例划定的其他违法分包行为.（二）“借用资质”的情形包罗以下几种情况：1、没有资质的单元或小我私家[是指没有与该施工单元没有订立劳动条约，或没有建设劳动人为或社会养老保险关系的]2、借用其他施工单元的资质承揽工程的；有资质的施工单元相互借用资质承揽工程的，包罗资质品级低的借用资质品级高的，资质品级高的借用资质品级低的，相同资质品级相互借用的；3、专业分包的发包单元不是该工程的施工总承包或专业承包单元的，但建设单元依约作为发包单元的除外；4、劳务分包的发包单元不是该工程的施工总承包、专业承包单元或专业分包单元的；5、 施工单元在施工现场派驻的项目卖力人、技术卖力人、质量治理卖力人、宁静治理卖力人中一人以上与施工单元没有订立劳动条约，或没有建设劳动人为或社会养老保险关系的；6、实际施工总承包单元或专业承包单元与建设单元之间没有工程款收付关系，或者工程款支付凭证上载明的单元与施工条约中载明的承包单元纷歧致，又不能举行合明白释并提供质料证明的；7、条约约定由施工总承包单元或专业承包单元卖力采购或租赁的主要修建质料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备，由其他单元或小我私家采购、租赁，或者施工单元不能提供有关采购、租赁条约及发票等证明，又不能举行合明白释并提供质料证明的；8、执法法例划定的其他挂靠行为。

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